原公诉机关:安达市人民检察院。

原审被告人苏万财，男，户籍所在地安达市，捕前租住安达市。2012年8月22日因吸食毒品被强制隔离戒毒。因本案于2015年4月21日被刑事拘留，5月28日被批准逮捕。现羁押于安达市看守所。

家庭情况:儿子某某，17岁，学生，共两口人。

原审被告人苏万财贩卖毒品一案，2015年11月12日，安达市人民法院作出（2015）安刑初字第171号刑事判决。判后，原审被告人苏万财不服，向本院提出上诉。2016年2月2日，本院作出（2016）黑12刑终第12号刑事裁定书，驳回了原审被告人苏万财的上诉，维持了原判。2016年2月29日，黑龙江省绥化市人民检察院作出绥检刑建【2016】1号检察建议书，以原一、二审判决适用法律错误为由向本院提出再审检查建议。本院受理后，经本院审判委员会讨论研究决定，裁定将本案依照审判监督程序提起再审。2016年5月5日，本院作出（2016）黑12刑监2号再审决定书，决定由本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，经讯问原审被告人苏万财，其对原审判决认定事实部分没有异议，故决定此案不开庭审理，此案现已审理终结。

原一审认定:1.2014年12月25日左右，被告人苏万财在其家中向韩某甲贩卖冰毒3克，第二天韩某甲给被告人苏万财600元钱；2.2015年2月份的一天，被告人苏万财在安达市正阳六道街南侧一饭店内，以700元的价格卖给刘某某1克冰毒；3.2015年3月份的一天凌晨4时许，被告人苏万财在哈大高速安达跨线桥下，以600元的价格卖给许某某1克冰毒；4.2015年4月20日，公安机关将苏万财抓获后，在其租住的安达市五道街房产楼4单元502室，搜出一大一小两包冰毒，大包净重64.24克，小包净重0.38克。经黑龙江省公安厅刑事技术总队鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人苏万财贩卖毒品共计69.62克。以上事实均有相关证据在卷证实。

一审法院认为，被告人苏万财明知是毒品而贩卖给吸毒人员，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人所指控的犯罪事实清楚，罪名成立，适用法律正确，应予支持。公诉机关指控被告人苏万财贩卖给韩某甲冰毒10.8克，被告人苏万财当庭辩解称，只贩卖给韩某甲1克冰毒，有两次是送给韩某甲的，没有要钱。证人韩某乙证实，2014年圣诞节前后在被告人家中购买冰毒3克，第二天给苏万财600元钱。之后还多次在苏万财处购买冰毒，总计9克，但说不清楚其余6克的购买时间。所以，可以认定被告人苏万财贩卖给韩某甲冰毒3克。被告人苏万财辩解称，只贩卖给刘某某1克冰毒，有证人刘某某的证实，予以支持。其辩解称给许某某代购冰毒，但其不能提供代购毒品的来源，现证人许某某、于某甲证实在苏万财处购买毒品，所以，应认定是被告人苏万财贩卖的毒品。被告人苏万财贩卖毒品成立，在其住所内查获的毒品，应认定为其贩卖毒品的数量。被告人苏万财能当庭认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人苏万财犯贩卖毒品罪，判处十二年至十五年有期徒刑，并处罚金的量刑意见，理由充分，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条  第二款  第一项  、第五十二条  、第五十三条  、第六十四条  的规定，判决如下:一、被告人苏万财犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000.00元；二、犯罪工具黑色联想、黑色天语手机各一部、塑封袋、电子称、自制吸毒工具，予以没收。

判后，被告人苏万财不服，以原审判决认定事实不清、适用法律错误为由，向本院提出上诉。

经本院二审审理查明的事实和证据与原审相一致。关于上诉人苏万财提出的上诉意见，经查，原审判决认定上诉人苏万财贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员韩某甲3克、刘某某1克、许某某1克及公安机关在苏万财租住房间内查获甲基苯丙胺64.62克的事实清楚，有证人韩某甲、刘某某、许某某、于某乙、郝某某证言，书证抓获及破案经过、搜查笔录及照片、房屋租赁协议、黑龙江省公安厅刑事技术大队检验报告等证据证实，相关证据能够形成链条，足以认定。

本院二审认为，上诉人苏万财违反国家毒品管理制度，为贩卖而购买毒品，并出售给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控上诉人苏万财犯贩卖毒品罪的罪名成立，应予支持；但指控上诉人苏万财贩卖给吸毒人员韩某甲10.8克毒品部分事实不清、证据不足，应予纠正。对上诉人苏万财提出原审判决认定事实不清、适用法律错误的上诉意见及理由，因无事实根据和法律依据，不予采纳。原审判决定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条  第一款  第一项  之规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。

判后，黑龙江省绥化市人民检察院向本院提出再审检察建议，理由是，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条  第二款  第一项  规定，贩卖甲基苯丙胺50克，量刑起点为有期徒刑十五年，并处没收财产。上诉人苏万财贩卖甲基苯丙胺69.62克的事实清楚，证据确实充分，贩毒数额已超过50克的法定量刑标准，本案一审法院判决被告人苏万财有期徒刑十四年，并处罚金2万元，低于法定刑十五年，附加刑为罚金而未判处没收财产，属适用法律错误。依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百二十五条  第一款  第七项  “原判事实清楚、证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序提起再审，撤销本案一、二审判决、裁定，发回重审。

经本院再审审理查明的事实与一、二审认定的事实相一致。

本院再审认为，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条  第二款  第一项  规定，贩毒甲基苯丙胺50克，量刑起点为有期徒刑十五年，并处没收财产。上诉人苏万财贩卖甲基苯丙胺69.62克的事实清楚，证据确实充分，贩毒数额已超过50克的法定量刑标准，本案一、二审法院判决被告人苏万财有期徒刑十四年，并处罚金2万元，低于法定刑十五年，附加刑为罚金而未判处没收财产。一、二审法院的判决，在法定刑以下判处刑罚，量刑畸轻，且应当适用附加刑而没有适用，属适用法律错误。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条  第二款  、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十六条  及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条  第二款  第一项  之规定，裁定如下:

一、撤销本院（2016）黑12刑终第12号刑事裁定书和安达市人民法院（2015）安刑初字第171号刑事判决书；

二、本案发回安达市人民法院重审。

审判长冯艳文

代理审判员董晓东

代理审判员于成林

二○一六年八月八日

书记员李美红